Например, аутсорсингом именуется договор, по условиям которого организация производила подбор персонала и предоставляла этот персонал в распоряжение организации-заказчика (Постановление Тринадцатого ААС от 19.11.2007 № А56-52178/2006).
Как аутсорсинговый рассматривается договор, согласно условиям которого Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства по предоставлению в распоряжение Заказчика своего персонала для работы у Заказчика (Решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.08.2008 № А40-28505/08-104-178).
И, наконец, ВАС РФ в своем определении от 04.03.2010 № ВАС-2063 говорит о том, что договоры о предоставлении персонала (работников) именуются также договорами аутсорсинга персонала.
Так сложилось, что заемный труд подразумевается именно при заключении договора аустаффинга. На основании такого договора Исполнитель подбирает персонал для заказчика, заключает с работниками трудовые договоры, а впоследствии предоставляет персонал Исполнителю.
Специалисты видят следующее принципиальное различие между аутсорсингом и аутстаффингом: при аутсорсинге персонал подбирает кадровое агентство (аутсорсер), оно заключает с работниками трудовые договоры, а впоследствии по договору предоставления персонала передает работников Заказчику. При аутстаффинге работников подбирает сам Заказчик, а аутстаффер выполняет функции формального работодателя. Но и в этом случае между аутстаффером и Заказчиком заключается тот же договор предоставления персонала.
Следует обратить внимание, что очень часто происходит смешение этих понятий. Суды, как правило, независимо от нюансов, все договоры предоставления персонала именуют договорами аутсорсинга. Термин «аутстаффинг» в судебной практике практически не применяется. Но, по большому счету, не так уж и важно, какой из этих терминов используется в договоре.
По нашему мнению, при заключении договора лучше отказаться от таких формулировок как «аутсорсинг» и «аутстаффинг» и использовать более понятные формулировки. Например, если стороны подразумевают заемный труд, то следует заключать договор предоставления персонала.
Если стороны передают на аутсорсинг ведение, предположим, бухгалтерского учета, то в тексте договора следует отразить, что исполнитель оказывает заказчику услуги по ведению бухгалтерского учета.
Квалификация договора с точки зрения судов
Как известно, на сегодняшний день определение договора предоставления персонала в российском законодательстве отсутствует, что не мешает организациям пользоваться данной правовой конструкцией. Следуя принципу свободы договора, установленного ст. 421 ГК РФ, стороны вправе заключить договор предоставления персонала, и такой договор не будет противоречить закону, на это указал ВАС РФ в своем Определении от 04.03.2010 № ВАС-2063.Отметим, что суды часто квалифицируют договор предоставления персонала как договор возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ) (см. Постановление Седьмого ААС от 20.04.2011 № 07АП-2218/11).
Отметим, что условия договора предоставления персонала не регулируют трудовые правоотношения между работодателем и наемным работником и не принуждают его к труду (см. Постановление Седьмого ААС от 20.04.2011 № 07АП-2218/11).
Работодателем в рассматриваемой ситуации будет являться организация-исполнитель. Работники, передаваемые по договору предоставления персонала, числятся в штате предоставляющей организации. С этой организацией работники состоят в трудовых отношениях, т.е. заключают трудовые договоры, получают заработную плату, оплату больничных и компенсации. При этом организация, в которую работники привлекаются по договору предоставления персонала, не оформляет с ними никаких юридических (в том числе и трудовых) отношений, предметом договора являются услуги по предоставлению персонала (Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011).
Между тем, не все суды согласны с таким подходом.
Так, например, Пятнадцатый ААС в своем постановлении от 29.12.2012 № 15АП-9767/2012-НР указывает, что договор предоставления персонала (суд использует понятие «договор аутсорсинга») необходимо отличать от договора возмездного оказания услуг, так как организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств на оказание каких-либо услуг (в области управления, производства, строительства и т.д.), поскольку ее единственное обязательство - предоставление определенного количества персонала, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям.
Сутью такого договора является предоставление одной организацией специалистов необходимого профиля и квалификации в распоряжение другой организации для осуществления определенных функций в интересах последней.
Полагаем, что поскольку большинство судов все же квалифицирует договор предоставления персонала как договор возмездного оказания услуг, в нем следует отразить все существенные условия договора возмездного оказания услуг.
Президиум ВАС РФ в своем Информационном письме от 29.09.1999 № 48 разъясняет, что в соответствии со ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
При рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст.431 ГК РФ).
Существенные условия договора предоставления персонала
Проанализировав судебную практику можно сделать вывод, что существенными в договоре предоставления персонала являются следующие условия: предмет договора; условие о количестве привлекаемых работников определенной профессии и квалификации, объеме подлежащих выполнению услуг; стоимость услуг; порядок оплаты; права и обязанности сторон; порядок приемки услуг; срок действия договора. Немного подробнее остановимся на отдельных существенных условиях договора.Предмет договора
Предметом договора аутсорсинга (аутстаффинга) является предоставление персонала организацией-исполнителем заказчику (Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011).
Восьмой ААС в своем Постановлении от 16.03.2012 № А70-7988/2011 указывает, что предметом договора являются услуги по предоставлению персонала, и заказчик платит именно за эту услугу, а не за труд конкретных работников.
Персонал должен соответствовать предъявленным к его квалификации требованиям, для осуществления определенных функций или определенной деятельности (участие в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией) в целях достижения полезного эффекта нематериального характера, а также сокращения издержек производства или увеличения прибыли.
Именно так формулирует предмет договора предоставления персонала Четвертый ААС в своем постановлении от 03.07.2013 № А19-21930/2012.
Следует отметить, что предметом рассматриваемого договора является именно предоставление заказчику персонала (или услуга по предоставлению персонала). Предметом договора не могут быть сами работники.
К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (ст.128 ГК РФ).
Люди (работники) к объектам гражданских прав не относятся и не могут быть отнесены.
Поэтому необходимо внимательно отнестись к формулировке предмета договора. Если, например, в договоре будет написано, что предметом договора является бухгалтер (водитель, инженер и.т.д.), такой договор является ничтожным, т.е. не влекущим юридических последствий на том основании, что он не соответствует требованиям закона (ст. 168 ГК РФ).
Восемнадцатый ААС в своем Постановлении от 12.05.2011 № 18АП-1267/2011 указал, что для признания договора предоставления персонала заключенным, достаточно определить условие о предмете договора. Если такое условие сформулировано в тексте договора, то данный договор считается заключенным.
Отметим, что многие суды не разделяют эту позицию. Они полагают, что в договоре должны быть прописаны и иные его существенные условия.
Другие существенные условия договора предоставления персонала
Поскольку гражданский кодекс не содержит положений, касающихся договора предоставления персонала, то, соответственно, ГК РФ не поможет нам и с определением существенных условий этого договора.
В данном случае для разрешения этого вопроса необходимо обратиться к арбитражной практике.
Помимо предмета договора суды называют существенными следующие условия договора предоставления персонала: условие о количестве привлекаемых работников определенной профессии и квалификации, объеме подлежащих выполнению услуг, порядок оплаты, права и обязанности сторон, порядок приемки услуг, срок действия договора (Постановление Четвертого ААС от 03.07.2013 № А19-21930/2012, Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011, Постановление Шестого ААС от 25.09.2012 № 06АП-3970/2012).
К существенным условиям договора суды также относят стоимость услуг и порядок оплаты (Постановление Четвертого ААС от 11.06.2013 № А19-307/2013, Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011, Постановление Второго ААС от 10.04.2009 № А28-11584/2008-315/17, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2008 № А56-25656/2007).
Помимо этого суды называют еще ряд условий, которые должны присутствовать в договоре предоставления персонала.
Так, например, Четвертый ААС в своем Постановлении от 03.07.2013 № А19-21930/2012 указывает, что в договоре должен быть закреплен порядок документооборота между сторонами, а также порядок приема-сдачи работ.
А условие о квалификации должно отражать следующие сведения о работнике:
- уровень и профиль образования,
- наличие опыта работы, навыков и умений в определенной сфере.
Главной обязанностью аутстаффера является предоставление работников, с которыми у него оформлены трудовые отношения, заказчику. При этом он обязан предоставить работников определенной профессии и квалификации. Заказчик обязан оплатить услуги исполнителя. Другие права и обязанности устанавливаются сторонами по договоренности. Отметим, что договор предоставления персонала не является трудовым. Трудовые отношения возникают между работником и аутстаффером (передающей стороной).
Между тем рабочий процесс требует установления определенных прав и обязанностей принимающей стороны в отношении заемных работников. В договоре предоставления персонала стоит указать на право принимающей стороны требовать от направленного работника исполнения им трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу принимающей стороны (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у принимающей стороны) и других работников принимающей стороны, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка принимающей стороны.
Логична также обязанность принимающей стороны обеспечить направленного работника оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для выполнения им трудовых обязанностей.
В обязанности принимающей стороны также следует включить возможность отстранять от работы или не допускать к работе направленного работника в случаях, указанных в части 1 ст.76 ТК РФ. При этом о случаях отстранения от работы или недопущения к работе направленного работника принимающая сторона обязана незамедлительно известить работодателя.
Все эти условия следует также отразить в трудовом договоре между аутстаффером и работником.
Стоимость услуг
Большинство судов называют условие о стоимости услуг существенным условием договора предоставления персонала.
Между тем, по мнению Восьмого ААС, отсутствие этого условия не влечет признание договора незаключенным.
Объясняется это следующим. Исходя из статьи 783 ГК РФ, к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ.
Согласно п. 1 ст. 709 ГК РФ при отсутствии в договоре цены подлежащей выполнению работы или способов ее определения, цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Согласно данной норме в этом случае исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
На этом основании суд признал, что стоимость услуг не является существенным условием договора оказания услуг (Постановление Восемнадцатого ААС от 30.01.2012 № 18АП-12739/2011).
Однако рекомендуем во избежание возможных споров, связанных как с определением размера стоимости услуг, так и с вопросом признания договора незаключенным, не только обязательно включать это условие в текст договора, но определить его максимально ясно и детально.
При этом следует учитывать, что предметом договора являются услуги по предоставлению персонала, и Заказчик платит именно за эту услугу, а не за труд конкретных работников (Определение ВАС от 04.03.2010 № ВАС-2063).
Последствия несогласования существенных условий договора
Выше мы уже говорили о том, что отсутствие существенных условий ведет к признанию договора незаключенным (ст.432 ГК РФ).
Это вполне логично, ведь если не определены важные для сторон (существенные) условия договора, то у контрагентов просто нет возможности исполнить такой договор.
Между тем Восемнадцатый ААС в своем Постановлении от 12.05.2011 № 18АП-1267/2011 разъясняет, что вопрос о незаключеннии договора ввиду неопределенности каких-либо существенных условий договора следует обсуждать до его исполнения, поскольку неопределенность данного условия может повлечь невозможность исполнения договора. Если договор исполнен, его условие не считаются несогласованным, а договор незаключенным в исполненной части.
Соблюдение правовых норм, действующих на территории РФ, является залогом успешных правоотношений. Чтобы не возникло разногласий между заказчиком и исполнителем, необходимо юридически верное .
Любые правоотношения в РФ регламентируются нормами действующего законодательства. Оказание различного рода услуг не является исключением, и для обеспечения и законных прав и интересов сторон заключается договор оказанных услуг.
Такое соглашение, как и любой другой, договор имеет свои особенности, характеристики, правовое регулирование, предмет, .
При заключении соглашения сторонам неизбежно придется столкнуться со следующими понятиями:
- договор оказанных услуг – соглашение, по которому одна сторона-заказчик, поручает другой стороне-исполнителю выполнение определенного роды работы или оказание оговоренной услуги, а исполнитель вправе рассчитывать на получение оплаты за их выполнение
- стороны договора – участники соглашения, между которыми возникают взаимные права и обязанности
- предмет договора – суть соглашения, определяющая саму услугу или задание, которое исполнитель обязуется выполнить в интересах заказчика
- права и обязанности – отражение правовых правоотношений, регламентированных текстом договора, не противоречащих нормам действующего законодательства, которыми стороны будут руководствоваться при исполнении договора
- – правовые последствия в случае нарушения оговоренных условий соглашения одной из сторон
Предмет соглашения
Предмет соглашения относится к категории существенных условий. Если стороны по каким-либо причинам не указали в тексте договора его предмет либо не достигли согласия по его определению, то такое соглашение автоматически будет считаться незаключенным, и у сторон не возникает взаимных прав и обязанностей.
Разновидности предмета соглашения:
- перевозка документации или корреспонденции
- предоставление услуг связи
- образовательные или коммунальные услуги
- ведение бухгалтерии
- предоставление заключений и экспертных оценок
- аудиторские, консультационные
- иные услуги, предусмотренные действующим законодательством
Как и любое правовое соглашение, договор об оказанных услугах имеет свое содержание.
В договоре об оказании услуг должны быть отражены существенные и дополнительные условия.
К существенным условиям относятся:
- предмет — является одним из существенных условий договора, и его отсутствие нивелирует любые достигнутые договоренности и влечет к . В указанном пункте соглашения стороны конкретизируют характер и объем предстоящей услуги, которую исполнитель обязуется предоставить, а заказчик оплатить
- срок оказания услуги – стороны могут установить конкретную дату, по наступлению которой предоставление услуг должно быть завершено, либо установить, что соглашение действует по достижении определенного результата. Нарушение сроков оказания услуг предоставляет право заказчику в одностороннем порядке отказаться от приема уже оказанных услуг, а также освобождается от обязанности оплачивать их. Перед согласованием данного условия следует ознакомиться со статьями 708, 783 ГК РФ
К дополнительным условиям соглашения можно отнести:
- стоимость – договор может быть возмездным, следовательно, стороны должны согласовать размер вознаграждения, которое получит исполнитель в случае надлежащего исполнения своих обязательств. Сторонам необходимо отдельно определить
- порядок исполнения – стороны могут договориться, что исполнитель обязуется лично предоставлять оговоренные услуги, либо с возможностью привлечения соисполнителей
- качество услуг – стороны договариваются, что предоставляемые услуги должны предоставляться в точном соответствии с требованиями договора и действующего законодательства РФ
- порядок приема оказанных услуг – стороны соглашения договариваются, каким образом будет осуществляться прием оказанных услуг, и с какого момента предмет договора будет считаться выполненным
обязанность договор гражданский
Предметом договора являются действия (или бездействие), которые должна совершить обязанная сторона (или воздержаться от их совершения). Договор не может быть заключен без определения того, что является предметом договора.
Например: предметом договора купли-продажи являются действия продавца по передаче товара в собственность покупателя и действия покупателя по принятию этого товара и уплате за него установленной денежной суммы.
Любой договор состоит из определенной совокупности условий, в которой закреплены права и обязанности сторон. Совокупность этих условий называется содержанием договора. Условия договора делятся на три группы: обычные, случайные и существенные.
Обычные условия - это условия, которые на практике включаются в содержание данного договора, однако, их отсутствие не влияет на его действительность. Обычные условия не нуждаются в согласовании сторон, так как предусматриваются в соответствующих нормативных актах.
Например: В договор поставки обычно включается условие о неустойке за неисполнение договора. Или - к обычным условиям возмездных договоров согласно относится цена. Если в договоре не определена цена применяются цены, устанавливаемые уполномоченными государственными органами или же исполнение договора оплачивается по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Случайные - это условия, которые не характерны для данного договора, но если стороны согласились на их включение в договор, они становятся юридически значимыми. Они изменяют либо дополняют обычные условия.
Существенными - считаются условия, которые являются необходимыми и достаточными при заключении договора.
Например, в ст.1016 ГК указаны существенные условия договора доверительного управления имуществом: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом, и некоторые другие.
Условия, необходимые для договоров данного вида. Наряду с условиями, которые признаются существенными по закону, традиционно выделяются существенные условия договора, которые хотя и не признаны таковыми по закону, но необходимы для договоров данного вида.
Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Для признания условия данного вида в качестве существенного требуется, чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. Эта группа условий имеет правовое значение лишь на стадии заключения договора, полностью утрачивается с момента, когда договор считается заключенным I. Порядок заключения договора
Порядок и процедура заключения договоров определяются правилами главы 28 ГК, а также нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Заключение договора связывается с достижением соглашения по всем его существенным условиям. Договор не считается заключенным при отсутствии согласования хотя бы по одному из таких условий.
Гражданский Кодекс устанавливает, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор одной из сторон) и ее акцепта - принятия предложения другой стороной (ст.432 ГК).
Сторона, делающая предложение, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, - акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.
Признаки оферты:
- 1. предложение должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;
- 2. предложение должно содержать все существенные условия договора;
- 3. предложение должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.
При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а признается лишь вызовом на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал.
Например: в качестве вызова на оферту выступает реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц.
Т.О. Офертой (ст.435 ГК) признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое:
- 1. достаточно определенно;
- 2. содержит указание на все существенные условия;
- 3. выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Договор заключается в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст.433 ГК).
Акцептом является полное и безоговорочное согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение (ст.438 ГК). Если согласие на предложение заключить договор сопровождается дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте, то оно не имеет силы акцепта.
Для признания действий акцептом достаточно, чтобы лицо, получившее оферту, приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.
Признаки акцепта:
- 1. оферта принята безоговорочно в том виде, в каком сформулирована, без внесения каких-либо встречных предложений;
- 2. из закона, обычаев делового оборота или из особенностей прежних деловых отношений сторон следует, что умолчание является проявлением воли стороны заключить договор (молчаливый акцепт);
- 3. действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте, должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее акцепта.
Оферта и акцепт порождают определенные обязательства для лиц, их совершающих:
- 1. оферта связывает оферента возможностью ее принятия в установленные сроки;
- 2. акцепт обусловливает признание договора состоявшимся.
Оферта связывает направившее лицо с момента ее получения адресатом. Полученная оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта.
Если в оферте установлен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного срока.
Если срок для акцепта не установлен в оферте, то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме она сделана.
При устной форме оферты договор считается заключенным при немедленном заявлении об акцепте другой стороной.
При письменной форме оферты договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен - в течение необходимого для этого времени.
Важным при заключении договоров является время и место заключения договора. Временем заключения договора считается момент времени, когда оферент получил согласие акцептанта. Договоры, подлежащие в обязательном порядке государственной регистрации, считаются заключенными с момента регистрации, если иное не установлено законом (ст.433 ГК).
Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст.444 ГК).
Д оговор возмездного оказания услуг - один из наиболее распространенных в коммерческой практике. Несмотря на это, стороны допускают много ошибок при заключении и исполнении этих соглашений, что приводит к существенным финансовым потерям. В статье мы рассмотрим несколько наиболее ярких проблем.
Что такое услуги?
В ГК РФ сказано, что под услугами понимаются определенные действия или деятельность, которые должен осуществить исполнитель по заданию заказчика (п. 1 ст. 779 ГК РФ).
Надо сказать, что обособление оказания услуг от других отношений известно достаточно давно. Еще в римском праве существовало разделение по видам найма: наем вещей, наем услуг и наем работ. И если с вещами все достаточно понятно, то вот с разделением работ и услуг традиционно возникают трудности. В истории нашей страны был период, когда их объединяли. Так в ГК РСФСР 1922 г. и ГК РСФСР 1964 г. существовало единое регулирование этих видов деятельности. Да и в действующем ГК РФ основной массив норм, регулирующих оказание услуг, содержится в главе 37 «Подряд».
Фрагмент документа
Свернуть Показать
Статья 783. Правовое регулирование договора возмездного оказания услуг
Общие положения о подряде (статьи 702-729) и положения о бытовом подряде (статьи 730-739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779-782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
В качестве основного различия между работами и услугами обычно называется интерес заказчика. В случае с работами для заказчика важен, прежде всего, овеществленный результат. Именно за него заказчик и платит. Когда речь идет об услугах, большее значение имеет сам процесс какой-либо деятельности, а не ее итог (хотя и он тоже принимается во внимание). Причем исполнитель зачастую не может гарантировать наступление наиболее благоприятного результата, на который рассчитывал заказчик. Он может лишь проявлять добросовестность в процессе его достижения.
Своеобразие договоров оказания услуг заключается в том, что ими можно урегулировать отношения во многих областях деятельности. Так, нормами ГК РФ о возмездном оказании услуг регулируются услуги медиков, турагентов, педагогов, парикмахеров, бухгалтеров и юристов. И это несмотря на огромные различия между перечисленными профессиями.
Впрочем, ГК РФ не единственный документ, регулирующий оказание услуг. Существует множество и норм, посвященных их отдельным видам. Это тоже нужно принимать во внимание, заключая договор.
Форма договора
По общему правилу, договоры могут быть заключены в устной или письменной форме, которая, в свою очередь, бывает простой или нотариальной (ст. 158 ГК РФ). В простой письменной форме совершаются сделки:
- компаний между собой и с гражданами,
- граждан между собой на сумму более 10 000 руб.
Все остальные сделки могут быть совершены в устной форме, если закон не требует для них обязательного нотариального заверения. Кроме того, устно можно совершить некоторые сделки, исполняемые в момент их совершения (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Впрочем, обычно услуги оказываются на протяжении определенного отрезка времени. Кроме того, требования НК РФ и законодательства о бухучете серьезно затрудняют заключение устных сделок юридическими лицами. Поэтому в большинстве случаев договоры оказания услуг заключаются в простой письменной форме.
Договор обычно представляет собой единый документ, подписанный сторонами или их представителями (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Но вместе с тем письменная форма считается соблюденной и в том случае, если из направленных сторонами сообщений (писем, телеграмм и других документов, в том числе электронных) следует воля на его заключение (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Несоблюдение простой письменной формы договора влечет невозможность сослаться в суде на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Именно так произошло в рамках следующего спора об оказании правовых услуг.
Судебная практика
Свернуть Показать
Истец заявил требование о возврате денег, уплаченных по договору оказания услуг. Однако письменных доказательств заключения договора и уплаты денег он представить не смог. Ответчик же, в свою очередь, отрицал факты заключения договора и получения денег от истца.
Суд указал, что договор возмездного оказания услуг должен был быть заключен в письменной форме. Доказательства его исполнения также должны быть письменными. Свидетельские показания, на которые ссылался истец, суд посчитал недопустимыми. Ими невозможно подтвердить ни факт заключения договора, ни факт передачи денег. В итоге суд отказал в иске (апелляционное определение Московского городского суда от 28.08.2014 № 33-34350).
Стоит отметить, что из-за несоблюдения формы договора проблемы могут возникнуть не только у истца, но и у ответчика. Например, в приведенном деле ситуация могла поменяться на диаметрально противоположную, если бы истец перевел деньги в безналичной форме, получил «приходник» или хотя бы расписку. Ведь несоблюдение письменной формы сделки лишает только права ссылаться на свидетельские показания. А вот приводить письменные и другие доказательства не запрещено (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Руководствуясь этим правилом, ФАС Московского округа пришел к выводу, что договор оказания услуг был заключен в ненадлежащей форме. Тем не менее факт перечисления денег был подтвержден «платежкой». В такой ситуации доказывать факт исполнения устного договора и правомерность удержания полученных денег должен ответчик. Поскольку подобных доказательств ответчик не представил, суд взыскал с него неотработанный аванс (постановление ФАС Московского округа от 18.08.2009 № КГ-А40/7609-09 по делу № А40-64272/08-100-488).
Предмет договора
Предмет - это основа, без которой не может существовать ни один договор. Но в договоре оказания услуг в силу его специфики сторонам далеко не всегда удается сформулировать предмет достаточно четко. Сплошь и рядом встречаются договоры с формулировками наподобие «предметом настоящего договора является оказание риэлторских услуг» или «предметом настоящего договора является оказание юридических услуг». Причем по тексту договора стороны не расшифровывают, что понимается под столь широкими формулировками.
Предмет договора нужно формулировать максимально четко. В этой части договор должен содержать:
- перечень действий исполнителя;
- результат, который стороны стремятся получить. Если в итоге результат оказания услуги будет иметь овеществленный характер, необходимо четко оговорить в какой форме и как он передается;
- требования к уровню (качеству) услуги.
Предмет договора можно сформулировать так:
Пример 1
Предмет договора возмездного оказания услуг по подготовке документовдля регистрации юридического лица
Свернуть Показать
Исполнитель обязуется провести устные консультации о порядке осуществления регистрационных действий при регистрации юридического лица по заявке Заказчика продолжительностью не менее 3 (Трех) часов. Консультации проводятся сотрудником Исполнителя в должности не ниже ведущего специалиста.
На основе представленной Заказчиком информации Исполнитель обязуется подготовить проекты следующих документов:
- договора о создании общества с ограниченной ответственностью;
- протокола общего собрания учредителей о создании общества с ограниченной ответственностью;
- формы Р11001 «Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании» согласно приложению № 1 к приказу ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ в актуальной редакции;
- устава общества с ограниченной ответственностью.
Проекты документов передаются Заказчику в электронной форме в формате.pdf (для формы Р11001) и.doc.
Заказчик оплачивает услуги в размере и порядке, определенном разделом 5 «Оплата услуг» настоящего Договора.
Когда договор содержит четкие требования к услугам, исполнитель обязан их соблюдать, а при возникновении спора доказать в суде, что выполнил все требования так, как они дословно изложены в тексте документа. Если требования к оказываемым услугам расплывчаты и в договоре нет конкретных критериев, показателей и требований, ситуация станет обратной: заказчику будет трудно ссылаться на некачественное оказание услуг. Исключение относится только к тем условиям, которые хоть и не сформулированы в договоре, но являются общеизвестными. Так, в нашем примере можно не указывать, что проект устава должен соответствовать требованиям действующего российского законодательства. Это изначально следует из целей, с которыми заказчик заключает договор и понятно любому, кто будет его читать.
Если формулировки договора недостаточно корректны, стороны могут столкнуться с серьезными проблемами при доказывании своей позиции. В этом отношении показательно следующее дело.
Судебная практика
Свернуть Показать
По заказу городской администрации компания провела анкетирование. Однако заказчик отказался оплачивать услуги, посчитав их некачественными. В частности, он указал, что оказанные услуги не соответствуют условиям договора и техническому заданию. Так, не были заполнены разделы «№ анкеты», «Ф.И.О. интервьюера», «Дата опроса». Первичные документы представлены не в полном объеме и в ненадлежащей форме, что исключало возможность проверить достоверность представленных сведений.
Суд с такой позицией не согласился. Арбитры указали, что обязательность предоставить сведения, о которых заявил ответчик (в частности, об опрошенных лицах), не предусмотрена договором. Услуги пришлось оплатить (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.12.2015 № Ф04-27243/2015 по делу № А75-12616/2014).
Сроки в договоре
При составлении договора стороны сталкиваются с определением сроков как минимум дважды. Первый раз - когда определяют срок, в течение которого услуга должна быть оказана, второй - когда устанавливают сроки обмена документами (отчетами, актами, претензиями и т.п.). В обоих случаях очень важно определить сроки правильно.
Понятно, что каждая из сторон заинтересована получить причитающееся ей максимально быстро. Однако есть объективные причины и обстоятельства, которые необходимо учитывать. Так, исполнитель при установлении сроков должен не только заложить в договор достаточное время для исполнения, но и предусмотреть возможность приостановки течения срока, если заказчик не предоставляет ему все, что нужно для оказания услуг. В нашем примере (оказание услуг по подготовке документов для регистрации компании) исполнитель не может даже приступить к подготовке документов, пока не получит от заказчика необходимую ему информацию. Причем речь идет не только о паспортных данных учредителей, но и о базовой информации, которую нужно внести в подготавливаемые документы. Это, например, наименование ООО, которое выбрал заказчик, размер и способ оплаты уставного капитала и т.п. Соответственно, начальный срок оказания услуг по такому договору лучше привязать к предоставлению заказчиком полного пакета документов и всей необходимой информации. Такую возможность исполнителю предоставляют п. 1 ст. 719 и ст. 328 ГК РФ.
Условия о сроках исполнения можно сформулировать так:
Пример 2
Срок исполнения договора возмездного оказания услуг по подготовке документов для регистрации юридического лица
Свернуть Показать
Срок оказания услуг по настоящему Договору составляет 7 (Семь) рабочих дней.
Исполнитель приступает к работе на следующий рабочий день после предоставления Заказчиком полного комплекта необходимых документов (Приложение № 1 к настоящему Договору) и заполнения информационной анкеты (Приложение № 2 к настоящему Договору).
Исполнитель вправе приостановить исполнение настоящего Договора, если установит, что Заказчик предоставил неполные и(или) недостоверные информацию и(или) документы. О приостановлении исполнения Исполнитель уведомляет Заказчика путем направления письма на адрес электронной почты, указанный Заказчиком в разделе 8 настоящего Договора. Возобновление оказания услуг осуществляется после предоставления Заказчиком недостающих и(или) достоверных документов и информации.
Если в договоре не будут предусмотрены условия приостановления оказания услуг, исполнитель может столкнуться с серьезными проблемами.
Судебная практика
Свернуть Показать
Компания-исполнитель заключила контракт на оказание услуг по предпечатной подготовке книжной продукции, однако не смогла выполнить его в установленный срок. Заказчик отказался от оплаты, указав, что обязательства по контракту не исполнены, а результат оказания услуг не передан. Исполнитель с этим не согласился и подал в суд иск о признании отказа незаконным. Он заявил, что не смог своевременно исполнить обязательства из-за того, что заказчик:
- не соблюдал порядок обмена информацией;
- предоставил исходную информацию (рукопись) несвоевременно и в неполном объеме;
- долго отвечал на вопросы специалистов исполнителя при сверке и согласовании информации, содержащейся в рукописи.
Вот только представить доказательства того, что оказание услуг было приостановлено именно в связи с этими обстоятельствами, истец не смог. Более того, заказчик даже не был уведомлен о приостановлении.
Таким образом, доводы исполнителя о том, что сроки были нарушены по вине заказчика, суды не приняли. Исполнитель получил отказ в трех судебных инстанциях (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.12.2015 № Ф03-5432/2015 по делу № А73-1904/2015).
Порядок приемки
На практике многие заказчики уделяют недостаточное внимание проблемам, связанным с приемкой результатов оказанных услуг. А между тем необходимо помнить, что:
- заказчик, обнаруживший недостатки при приемке, может ссылаться на них в случаях, если в документе, удостоверяющем приемку (например, в акте), были оговорены эти недостатки либо возможность предъявить требование об их устранении (п. 2 ст. 720 ГК РФ);
- заказчик, принявший результаты оказанных услуг без проверки, не может ссылаться на явные недостатки (п. 3 ст. 720 ГК РФ). Явными считаются такие недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе приемки;
- при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается соответствующая отметка и документ подписывает другая сторона (п. 4 ст. 735 ГК РФ). Односторонний акт суд может признать недействительным, только если мотивы отказа от подписания акта будут обоснованными.
Закрепить в договоре порядок приемки можно так:
Пример 3
Порядок приемки результатов по договору возмездного оказания услуг по подготовке документов для регистрации юридического лица
Свернуть Показать
По факту оказания услуг Исполнитель представляет Заказчику Акт сдачи-приемки результатов оказанных услуг (далее - Акт) по форме, согласованной Сторонами (Приложение № 3 к настоящему Договору), в срок не позднее 15 (Пятнадцати) календарных дней с момента их оказания. Акт передается Заказчику нарочным либо направляется заказным письмом «Почтой России» по адресу, указанному в разделе 8 настоящего Договора. Акт считается доставленным в день его передачи (нарочным) либо в день вручения письма (по данным сервиса отслеживания корреспонденции «Почты России»).
В случае если в течение 10 (Десяти) календарных дней с момента вручения Акта Заказчик не направит Исполнителю возражения по Акту либо письменную претензию относительно оказанных услуг, услуги считаются оказанными, а их стоимость подлежит оплате в полном объеме.
Если заказчик подпишет акт приемки без замечаний или примет результат оказанных услуг, но подписание акта проигнорирует (в нашем примере - примет подготовленные документы и не направит претензию по качеству услуг или требование об устранении недостатков), то в суде ему будет очень сложно отказаться от оплаты.
Судебная практика
Свернуть Показать
Исполнитель оказывал медицинские услуги сотрудникам заказчика. Один акт заказчик подписал, а второй проигнорировал. Оплата была произведена только частично. Истец обратился в суд с требованием оплатить услуги в полном объеме.
Возражая против иска, ответчик сослался на наличие недостатков в услугах. Однако предоставить в суд письмо или другой документ, адресованный ответчику, в котором были бы указания на конкретные недостатки и необходимость их устранения, ответчик не смог.
Арбитры иск удовлетворили, взыскав с заказчика полную сумму долга. Суд указал, что ответчик отказался от подписания акта немотивированно. В такой ситуации услуги считаются принятыми (ст. 753 ГК РФ, постановление Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2014 по делу № А53-15685/2014).
Односторонний отказ от договора
Обычно односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (п. 1 ст. 310 ГК РФ). Однако для сторон договора возмездного оказания услуг установлены особые правила. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора, если оплатит исполнителю фактически понесенные им расходы, а исполнитель - если возместит заказчику убытки (ст. 782 ГК РФ).
Основная проблема, существующая на практике, - это неопределенность, связанная с возможностью взыскания платежей и штрафов за односторонний отказ от договора в этих случаях. До недавнего времени в судебной практике превалировало мнение, наиболее полно сформулированное еще Президиумом ВАС РФ.
Фрагмент документа
Свернуть Показать
Постановление Президиума ВАС РФ от 07.09.2010 № 2715/10 по делу № А64-7196/08-23
Поскольку право сторон (как исполнителя, так и заказчика) на односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг императивно установлено статьей 782 Кодекса, оно не может быть ограничено соглашением сторон.
Президиум ВАС РФ посчитал, что установление штрафных санкций, которые заказчик должен выплатить исполнителю, - это один из способов ограничения права на односторонний отказ от договора.
Однако с выходом в свет постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» (далее - Постановление № 16) ситуация изменилась. В п. 4 этого документа говорится, что стороны могут согласовать последствия отказа от договора, которые не указаны ст. 782 ГК РФ. Например, установить:
- полное возмещение убытков при отказе от договора любой стороны,
- плату за односторонний отказ от договора.
Фактически позиция высших арбитров развернулась на 180 градусов, поскольку из текста Постановления № 16 следует, что положения ст. 782 ГК РФ носят диспозитивный характер.
Вместе с тем Пленум ВАС РФ не определил никаких критериев размера компенсации за односторонний отказ от договора. Ведь можно установить такую плату, что само право отказа утратит всякий смысл.
В практике арбитражных судов встречаются дела, в которых условия договоров, предусматривающие выплату компенсации за односторонний отказ, получают поддержку.
Судебная практика
Свернуть Показать
Стороны заключили комплексный договор на предоставление помещения и оказание услуг по организации и проведению новогоднего корпоратива. После внесения предоплаты заказчик отказался от договора и потребовал вернуть деньги. Исполнитель отказался это делать, удержав полученную предоплату в качестве неустойки, которая была предусмотрена на случай отказа заказчика от договора.
Арбитры не согласились с доводом заказчика о том, что раз услуги не оказаны, то предоплата должна быть возвращена.
Сославшись на Постановление № 16, суд пришел к выводу, что «с учетом принципа свободы договора [стороны] добровольно предусмотрели… последствия одностороннего отказа от договора одной из сторон с выплатой определенной денежной суммы» (решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.03.2015 по делу № А40-175444/14). Этот подход был поддержан апелляцией и кассацией.
А вот в другом похожем деле тот же Арбитражный суд г. Москвы встал на сторону заказчика.
Судебная практика
Свернуть Показать
Стороны заключили договор оказания охранных услуг. По его условиям заказчик, отказавшийся от договора в течение первого года, «возмещает в нужном эквиваленте остаточную стоимость предоставляемого бронированного автомобиля иностранного производства из расчета 250 000 (Двести пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек за каждый месяц, оставшийся до окончания срока договора».
Суд указал, что, расторгнув договор в одностороннем порядке, заказчик реализовал свое право, предусматривающее оплату только лишь фактически оказанных услуг (п. 1 ст. 782 ГК РФ). И это право не может быть ограничено условиями договора.
В итоге суд отказал исполнителю во взыскании компенсации, поскольку соответствующее положение договора, по его мнению, прямо противоречит указанной норме. Основное возмущение суда было вызвано тем, что размер компенсационной платы рассчитан так, как если бы заказчик купил автомобиль у исполнителя.
Арбитры также отметили, что спорное положение договора является ничтожным, поскольку «предусматривает возможность применения штрафных санкций в качестве способа исполнения обязательств в случае реализации… права на досрочный отказ от договора» (решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.05.2015 по делу № А40-29674/2015). Позиция суда также была поддержана апелляцией.
Как видно, в обоих случаях одностороннее расторжение договора по ст. 782 ГК РФ было обусловлено выплатой денег. В каждом из дел суд при вынесении решения ссылался на Постановление № 16. Но в первом случае выплату признал допустимой, а во втором - нет.
Впрочем, разница между обстоятельствами двух дел все же есть. В первом случае в договоре обязанность выплаты компенсации была привязана к сроку, оставшемуся до даты исполнения обязательства (проведение корпоратива). При этом исполнитель отказался от взыскания штрафа в полном объеме, удовлетворившись только частью суммы, положенной ему по договору. Во втором случае размер возмещения рассчитывался от стоимости автомобиля, который, судя по всему, был специально приобретен исполнителем для оказания услуг заказчику. При этом исполнитель и оставлял себе автомобиль, и требовал взыскать компенсацию в размере, близком к его полной стоимости.
Представляется, что в обоих случаях суд, оценивая размер взыскания, исходил из собственных представлений о размерах убытков, которые понесла пострадавшая сторона. Вероятно, во втором деле суд посчитал несправедливым, что исполнитель получит новый автомобиль за счет заказчика.
Как бы то ни было, сторонам нужно подходить к вопросу выплат при расторжении договора с позиций здравого смысла и исходить из реального ущерба, который они могут понести.
Предусмотреть в договоре право на односторонний отказ от договора можно так:
Пример 4
Условие об одностороннем отказе от договора возмездного оказания услуг по подготовке документов для регистрации юридического лица
Свернуть Показать
Заказчик вправе отказаться от исполнения настоящего Договора при условии оплаты Исполнителю фактически понесенных им расходов. Заказчик также оплачивает Исполнителю весь объем услуг, фактически оказанных на дату отказа от договора в порядке, предусмотренном разделом 4 настоящего Договора.
Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг при условии полного возмещения Заказчику убытков.
Отказ от договора осуществляется путем направления уведомления в письменной форме, подписанного полномочным представителем Стороны. Договор считается прекращенным в 00 часов 00 минут рабочего дня, следующего за датой вручения уведомления.
Многие компании оказывались в ситуации, когда, казалось бы, незначительный вопрос приводил к сложному судебному спору. Надеемся, статья поможет избежать таких проблем, связанных с договорами возмездного оказания услуг.
К тому, что обязательно должно быть в договоре, относится предмет договора, условия его заключения, цена, сроки выполнения, дата заключения и подписи сторон.
Предметом договора является то, что одна из сторон собирается предоставить другой. Этот термин описывает фактический смысл заключаемых договоренностей. При этом предметом договора является и то, что вторая сторона предоставляет в обмен на предоставляемый товар или услугу. Обычно это денежные средства.
В тексте договора обязательно оговариваются существенные условия его заключения. К ним, согласно ст. 432 Гражданского Кодекса РФ, относятся: условия о предмете договора, условия, которые обязательны для заключения такого вида договоров в соответствии с действующим законодательством, а также так же условия, которые выставляются одной из сторон обязательными для достижения соглашения.
О предмете договора сказано выше. По второму пункту следует определить тип договора: купля-продажа, передача права собственности, подряд, аренда и т.п. После этого следует ознакомиться с действующими законами и нормативными актами, выяснить какие условия для данного договора являются существенными и включить их в документ. Что касается третьего пункта, то любая сторона может оговорить особо включение своих условий, которые она относит к существенным.
Цена договора должна быть указана обязательно. Именно она определяет все возможные компенсации и штрафы, которые могут возникнуть при нарушении условий договора или сроков его выполнения. Желательно определить стоимость выполнения каждого этапа договора. Но при этом они должны быть четко выделены по выполненным объемам, срокам или оказанным услугам. И не забывайте указывать, включен или нет в указанную стоимость договора НДС. В том случае, когда цена договора указана в евро или долларах, в тексте пометьте по какому курсу и на какую дату будет сделан пересчет в рубли. Валютой вы имеете право рассчитываться только .
Обязательно указывайте в договоре сроки выполнения как всей работы, так и ее отдельных этапов, если они выделены. Вы также можете указывать срок выполнения в календарных днях. И не забудьте проставить дату заключения договора в шапке документа или рядом с подписями сторон. Подписи сторон должны стоять на всех листах документа, которые обязательно нужно пронумеровать.
В случае, если одна сторона в договоре дает задание другой, исполнить определенные работы за оговоренную плату, то это считается договором подряда.
Существует несколько видов таких договоров, наиболее распространенные из них – это бытовой подряд и строительный подряд. Менее известны простому обывателю – подряд на выполнение проектных и изыскательских работа, а также подрядные работы для государственных нужд.
Одно из основных правил, применяемых к договору подряда – это работа выполняется из материалов и с использованием средств и оборудования подрядчика, если иное не указано в самом договоре. И, соответственно, вина за использование материала плохого качества лежит также на нем.
В отличии от большинства видов договоров в данном договоре необходимо в обязательном порядке прописать различные риски. В соответствии с российским законодательством риски за повреждение или гибель материалов, переданных на переработку или же обработку несет заказчик, как и в случае если им пропущен срок приемки выполненных работ. В случае гибели или повреждения уже выполненной работы, а также в случае их повреждения в связи с нарушением срока сдачи результатов работы – ответственность несет подрядчик.
Ещё одной особенностью данного вида договоров является возможность привлечения к выполнению различных работ третьих лиц, обычно с согласия заказчика. Тогда подрядчик будет считаться генеральным подрядчиком, а лица, привлеченные – субподрядчиками. За недочеты в работе выполненной субподрядчиками несет ответственность генеральный подрядчик, если иное не оговорено условиями договора. Также законодательство прямо запрещает обоюдное предъявление претензий между заказчиком и субподрядчиком.
Также необходимо иметь ввиду, что действующим законодательством допускается заключение договора с приблизительной ценой. Только данный факт должен быть обоснован и прописан в договоре. Касается в основном это выполнения сложных работ, например, при строительстве фундамента дома. Смета готовиться с учетом качеств почвы и подводных вод типичных для определенного населенного пункта, но процессе проведения строительных работ может обнаружиться плита прочного материала или же наличие близко расположенных подземных вод, что, естественно, значительно увеличит как объем, так и сложность работ, а также количество необходимо строительного материала и увеличение трудочасов.
Кроме этого любой договор подряда может содержать особые условия приемки выполненных работ, требования к их качеству, а также гарантии подрядчика на свои работы и сроки предъявления претензий по качеству. Законодательно определено каким образом несет ответственность подрядчик за нарушение качества работ:
- бесплатное устранение все выявленных недочетов и недостатков – для устранения устанавливается разумный срок, т.е. естественно, что для замены смесителя вовсе не нужно месяц;
- уменьшение стоимости выполненных работ с учетом выявленных недостатков;
- возмещает расходы заказчика, затраченные на устранение выявленных недочетов своими силами или силами сторонних организаций или физических лиц.
В договоре также может быть прописана возможность выполнения плохо выполненной работы заново, если такое в принципе возможно, с возмещением заказчику неустойки (затрат) за нарушение сроков исполнения заказа.
Но права заказчика на предъявление претензий по качеству работы также ограничены законодателем. Данный срок ограничивается гарантийным сроком, если он не установлен то понятием срок разумный, но не превышающий двух лет.
Таким образом договор подряда является достаточно индивидуальным и специфическим договором, требующим внимательного отношения и скрупулезного отношения к мелочам.
